Влияние на Дурова

Фигурировавший в качестве ответчика в деле «Tcherepnin против Knight» 1967 года Джозеф Кнайт в момент ликвидации ассоциации Менсика возглавлял Департамент финансовых организаций штата Иллинойс. Фактически руководил одним из главных надзорных органов штата в этой сфере.

Дело дошло до Верховного суда, который встал на сторону истцов и признал их вложения ценными бумагами. Зачем это нужно было истцам? Во-первых, они стремились доказать, что предложения о покупке бумаг содержали обман, поэтому должны быть аннулированы. А во-вторых, если купленные ими паи признавали ценными бумагами, то они получали право на защиту как инвесторы.

Если не вдаваться в подробности американского законодательства, то Верховный суд признал, что при определении значения и рамок понятия «ценная бумага» необходимо опираться на экономическую сущность, а форма должна игнорироваться в пользу содержания. Проще говоря, если кто-то предлагает совершенно новый финансовый инструмент (паи, облигации или любой другой) и собирает с его помощью деньги, то нужно смотреть не на его описание, а на суть. А выяснить, является ли новый инструмент ценной бумагой или нет, можно с помощью «теста Howey». Всё это нужно, чтобы регулятор США мог обеспечить защиту инвесторам и не дать им вложиться в мошеннические проекты.

Если применять это к криптовалюте Gram, то, согласно делу «Tcherepnin против Knight», суд должен отбросить всё внешнее описание вроде того, что это криптовалюта, и оценить по сути, что Дуров предложил инвесторам. И проверить эту суть на соответствие понятию «ценная бумага» с помощью «теста Howey».

Согласно этому тесту, любая транзакция является ценной бумагой, если:

Она совершается с целью инвестирования денег.

Инвестиция делается в ожидании извлечения прибыли.

Инвестиция делается в совместное предприятие.

Любая прибыль является результатом деятельности лица, предлагающего контракт, или третьего лица.

В случае с криптовалютой Gram суд считает, что SEC удастся доказать выполнение этих пунктов. Уже сейчас в решении суда сказано, что, например, будущая прибыль зависит от результатов разработчиков TON. По мнению судьи, если они сбегут на Британские Виргинские острова, где зарегистрирован Telegram, и прекратят работу, то инвесторы не получат прибыль, на которую рассчитывают. А запрет на начало продаж суд наложил потому, что считает, что начало продаж Gram на вторичном рынке может быть продажей ценных бумаг без оформления обязательных документов.

Пока суд явно склоняется на сторону SEC, но есть ли у Павла Дурова и его адвокатов возможность изменить ситуацию? Теоретически защитники программиста могут привести доказательства, что Gram не является ценной бумагой, но какие — пока не очень понятно. Например, на допросах SEC Дуров говорил, что инвесторы при заключении соглашения купли-продажи подтверждали, что они не намерены перепродавать Gram. Кроме того, по словам Дурова, Telegram сам не будет владеть этой криптовалютой.

По словам руководителя практики международных споров в юридической фирме Buzko Legal Евгения Краснова, шансы есть, но только в апелляции после окончательного решения суда первой инстанции.

«Это будет нескоро, и вряд ли к тому времени проект TON ещё будет кого-то интересовать», — считает Краснов. У нынешней апелляции на запрет передавать Gram инвесторам, по мнению юриста, шансов мало.

У суда первой инстанции широкие полномочия на установление запрета. А апелляционным судом такой запрет может быть пересмотрен только в случае злоупотребления этими полномочиями. Таким образом, Telegram может дождаться окончательного решения суда первой инстанции и уже обжаловать его, но до этого момента пройдут месяцы, а итог будет непредсказуемым.

Однако есть и другие варианты развития событий. Например, Дуров может согласиться, что Gram — это ценная бумага. Тогда можно заплатить SEC штраф, заполнить все необходимые документы и запустить Gram. Но в этом случае Telegram придётся раскрыть все подробности о себе, пройти проверку SEC и постоянно отчитываться. К тому же это требует больше времени и денег.

Можно отказаться от инвесторов из США, тогда у SEC не будет повода предъявлять претензии к Gram. Но у Telegram мало возможностей повлиять на то, чтобы криптовалюту не покупали граждане США. А если они купят, то SEC снова сможет предъявить претензии. Существует и вариант запуска блокчейн-платформы и криптовалюты другой организацией — TON Community Foundation, это сообщество разработчиков, сформировавшееся вокруг платформы TON. Они могут запустить платформу и криптовалюту под другим именем.

Но самое главное: дедлайн по запуску TON и Gram — 30 апреля. Об этой дате Дуров договаривался с инвесторами. Даже если адвокаты смогут убедить суд встать на сторону Telegram, то велик шанс, что судья не вынесет окончательного решения к этой дате. Тогда Дурову придётся возвращать $1,3 млрд или пробовать убеждать инвесторов в очередной раз согласиться на перенос даты запуска.

Павел Дуров не ответил на вопросы «Базы».